Società di comodo ed esterovestizione

Il test di operatività e il reddito minimo

La disciplina delle società di comodo, o non operative, colpisce le società usate come contenitori di beni, tipicamente immobili, barche o partecipazioni, che non producono ricavi proporzionati: il fisco presume che dietro ci sia un patrimonio personale e tassa un reddito minimo. Il test confronta i ricavi effettivi, media del triennio, con quelli presunti dall'applicazione di coefficienti al valore dei beni, anch'esso medio: dal periodo d'imposta 2024, dopo il dimezzamento operato dal D.Lgs. 192/2024, l'1 per cento del valore di partecipazioni, titoli e crediti, il 3 per cento degli immobili, ridotto al 2,5 per gli uffici A/10, al 2 per gli abitativi acquisiti o rivalutati nel triennio e allo 0,5 per gli immobili nei comuni sotto i mille abitanti, il 6 per cento delle navi, il 15 per cento delle altre immobilizzazioni, compresi i beni in leasing. Se i ricavi sono inferiori, la società è non operativa e il suo reddito imponibile non può essere inferiore alla somma dello 0,75 per cento delle partecipazioni, del 2,38 per cento degli immobili (2 per gli A/10, 1,5 per gli abitativi recenti, 0,45 nei piccoli comuni), del 4,75 per cento delle navi e del 12 per cento delle altre immobilizzazioni (c. 3); le perdite pregresse si usano solo sulla parte di reddito che eccede il minimo. L'IRAP si calcola su un valore della produzione non inferiore al reddito minimo aumentato di retribuzioni, compensi e interessi passivi (c. 3-bis), e le società di capitali non operative pagano l'IRES maggiorata di 10,5 punti (art. 2 c. 36-quinquies DL 138/2011). Il credito IVA della società non operativa non può essere chiesto a rimborso, compensato né ceduto, e se per tre periodi d'imposta consecutivi le operazioni IVA restano sotto i ricavi minimi il credito è perso definitivamente (c. 4). La disciplina parallela delle società in perdita sistematica, che presumeva la non operatività dopo cinque anni di perdite, è stata abrogata dal periodo d'imposta 2022 (art. 9 DL 73/2022). Dal 1° gennaio 2027 tutto passa negli artt. 301-302 del nuovo testo unico delle imposte sui redditi.

Come si esce dalla presunzione

Le situazioni oggettive sono la chiave: la giurisprudenza le riconosce quando la mancanza di ricavi dipende da eventi esterni e non da una scelta, per esempio l'immobile inagibile o in ristrutturazione, la crisi del settore documentata, il contratto a canone bloccato, l'attesa di autorizzazioni, la partecipazione in una società che non distribuisce utili per ragioni proprie. Non lo sono il canone basso praticato a un socio o a un familiare e l'inerzia del titolare. L'interpello non è più obbligatorio, ma presentarlo prima della dichiarazione evita la sanzione per la mancata segnalazione e fissa la posizione dell'Agenzia; la risposta negativa non è impugnabile e la questione si riapre con l'accertamento, davanti alla Corte di giustizia tributaria.

L'esterovestizione: quando la società estera è italiana

L'esterovestizione è la localizzazione fittizia all'estero di una società che in realtà è diretta dall'Italia, per sfruttare un'aliquota più bassa o un regime di favore. Dal 2024 il D.Lgs. 209/2023 ha riscritto i criteri di residenza: al posto dell'oggetto principale, che generava contenzioso, contano la sede legale, la sede di direzione effettiva, definita come la continua e coordinata assunzione delle decisioni strategiche sull'ente nel suo complesso, e la gestione ordinaria in via principale, cioè il compimento continuo degli atti di gestione corrente. Basta uno dei tre criteri per la maggior parte del periodo d'imposta. La società con sede legale a Sofia, Malta o Dubai, un amministratore locale di comodo e le decisioni prese dal socio in Italia ha la direzione effettiva in Italia; quella con un ufficio, dipendenti, un consiglio che si riunisce davvero all'estero e autonomia rispetto al socio non è esterovestita anche se il socio è italiano. Per le holding la legge aggiunge una presunzione (c. 5-bis): si considerano residenti, salvo prova contraria, le società estere che detengono partecipazioni di controllo in società italiane se sono controllate da residenti o amministrate da un consiglio composto in prevalenza da residenti, con la situazione valutata alla chiusura dell'esercizio e i voti dei familiari sommati (c. 5-ter). La prova contraria è la dimostrazione, con verbali, contratti, conti correnti, corrispondenza e presenze, che le decisioni strategiche e la gestione si svolgono all'estero. Quando due Stati rivendicano la residenza, le convenzioni la assegnano di regola al luogo della direzione effettiva o affidano la soluzione alla procedura amichevole tra le amministrazioni. Le conseguenze dell'accertamento sono la tassazione in Italia di tutti i redditi con IRES e IRAP per gli anni aperti, gli obblighi IVA e da sostituto, le sanzioni per omessa dichiarazione, che dal 2024 sono del 120 per cento dell'imposta con un minimo, e il reato di omessa dichiarazione (art. 5 D.Lgs. 74/2000) quando l'imposta evasa supera 50.000 euro per anno, con la confisca; la denuncia raddoppia i termini di accertamento. L'esterovestizione è cosa diversa dalle controllate estere che restano estere ma i cui redditi sono imputati per trasparenza al socio italiano (CFC, art. 167 TUIR) e dalla stabile organizzazione occulta, che tassa in Italia solo la parte di reddito prodotta qui.

Che cosa fare

1. Ogni anno: fare il test di operatività con i valori medi del triennio e i coefficienti in vigore; verificare le cause di esclusione.
2. Se il test fallisce: cercare le situazioni oggettive, presentare l'interpello prima della dichiarazione o segnalare la disapplicazione nel modello; valutare la trasformazione o lo scioglimento.
3. Se la società è di comodo: calcolare reddito minimo, IRAP e maggiorazione; non usare il credito IVA in compensazione.
4. Per la società estera: dotarla di sostanza, consiglio che si riunisce all'estero con delibere reali, personale, conti locali, contratti firmati sul posto; tenere in Italia solo la partecipazione; conservare le prove della direzione all'estero.
5. In caso di accertamento: contraddittorio preventivo con la documentazione della sostanza estera, verifica dei termini, procedura amichevole convenzionale, ricorso alla Corte di giustizia tributaria e difesa penale coordinata.

Il fisco non tassa le società per quello che sembrano ma per quello che fanno: senza ricavi la società è un patrimonio, senza decisioni all'estero è italiana. Il criterio corrispondente per le persone fisiche è nella pagina sulla residenza fiscale; il trattamento dei redditi esteri nella pagina su redditi prodotti all'estero e credito d'imposta; l'atto con cui l'Agenzia contesta nella pagina sull'avviso di accertamento e il confronto che deve precederlo nella pagina sul contraddittorio preventivo; il risvolto penale nella pagina sui reati tributari.