Statuto e patti parasociali: le clausole che evitano le liti

In breve

Statuto = regole con efficacia reale, pubbliche, vincolano anche i futuri soci; patto parasociale = contratto riservato con efficacia obbligatoria, durata max 5 anni per voto, blocco e controllo (art. 2341-bis c.c.).
Circolazione: prelazione, gradimento con criteri (il mero gradimento dà il recesso, art. 2469; nelle spa è inefficace senza obbligo di acquisto, art. 2355-bis), lock-up, drag along con prezzo minimo, tag along, put e call.
Governo: diritti particolari dei soci (art. 2468), quorum rafforzati e materie riservate (art. 2479), deleghe e limiti agli amministratori, obblighi informativi.
Uscita: cause statutarie di recesso e criteri di valutazione (art. 2473), esclusione per giusta causa (art. 2473-bis), good/bad leaver; stallo: casting vote, roulette russa, texas shoot-out.
Liti: clausola compromissoria conforme all'art. 838-ter c.p.c., penali, mediazione.

La norma chiave sui patti

Art. 2341-bis, primo e secondo comma, c.c. — Patti parasociali

«I patti, in qualunque forma stipulati, che al fine di stabilizzare gli assetti proprietari o il governo della società: a) hanno per oggetto l'esercizio del diritto di voto nelle società per azioni o nelle società che le controllano; b) pongono limiti al trasferimento delle relative azioni o delle partecipazioni in società che le controllano; c) hanno per oggetto o per effetto l'esercizio anche congiunto di un'influenza dominante su tali società, non possono avere durata superiore a cinque anni e si intendono stipulati per questa durata anche se le parti hanno previsto un termine maggiore; i patti sono rinnovabili alla scadenza. Qualora il patto non preveda un termine di durata, ciascun contraente ha diritto di recedere con un preavviso di centottanta giorni».

Problema	Clausola	Dove	Attenzione
Un socio vende a un estraneo	Prelazione (propria o a prezzo di perizia), gradimento con criteri, lock-up, continuazione con gli eredi	Statuto	Mero gradimento = recesso (art. 2469); blocco max 2 anni; nelle spa obbligo di acquisto o recesso (art. 2355-bis)
La maggioranza vuole vendere tutto; la minoranza vuole seguire	Drag along con prezzo minimo; tag along	Statuto o patto	Floor pari alla liquidazione ex art. 2473; procedura equa
Chi comanda e come si decide	Diritti particolari (art. 2468), quorum rafforzati, materie riservate ai soci, veti, deleghe, limiti di firma	Statuto; patti di voto nel patto	Diritti particolari modificabili solo con il consenso; patti di voto max 5 anni
Il socio che lavora se ne va o viene licenziato	Good leaver / bad leaver, opzione call a favore degli altri, valutazione predeterminata	Statuto (riscatto) e patto	Prezzo non irrisorio; esclusione solo per giusta causa statutaria (art. 2473-bis)
Società al 50/50 bloccata	Casting vote, esperto, roulette russa, texas shoot-out, vendita congiunta	Statuto o patto	Meccanismo equilibrato; altrimenti scioglimento ex art. 2484 n. 3
Uscita del socio	Cause statutarie di recesso, criteri di valutazione, termini di pagamento	Statuto	Recesso legale inderogabile (art. 2473); valore di mercato salvo criteri
Utili mai distribuiti	Politica dei dividendi, distribuzione minima, recesso per mancata distribuzione	Statuto o patto	Compatibilità con gli obblighi di riserva
Liti	Clausola compromissoria con arbitri nominati da un terzo; mediazione; penali	Statuto (arbitrato societario) e patto (penali)	Clausola non conforme all'art. 838-ter c.p.c. = nulla

La differenza tra statuto e patto è la chiave. Lo statuto è la legge della società: vincola gli organi, i soci presenti e futuri, si oppone ai terzi ed è modificabile a maggioranza con atto notarile; è il posto giusto per le regole di circolazione, i quorum, i diritti particolari, il recesso, l'arbitrato. Il patto parasociale è un contratto tra soci, riservato e flessibile, che vincola solo i firmatari e si fa rispettare con le penali e con il risarcimento: è il posto per i sindacati di voto, gli accordi di blocco, le opzioni, le regole tra un gruppo di soci o con un investitore, con il limite dei cinque anni per i patti sul voto, sul trasferimento e sul controllo. Le srl godono di una libertà statutaria ampia (diritti particolari, amministrazione disgiuntiva, quorum a piacere), le spa di regole più rigide ma di strumenti propri (categorie di azioni, azioni riscattabili). Le guide sulla srl, sulla cessione di quote, sul recesso e sull'esclusione descrivono gli istituti; questa spiega come combinarli.

Come si progettano

Mappare i soci e gli scenari: chi lavora e chi investe, percentuali, eredi, possibili uscite e ingressi, rischio di stallo, esigenze di finanza esterna; immaginare i tre litigi più probabili.
Distribuire tra statuto e patto: nello statuto ciò che deve vincolare tutti e i futuri soci (circolazione, quorum, recesso, diritti particolari, arbitrato); nel patto ciò che è riservato o parziale (voto, blocco, opzioni, penali, impegni personali), con durata e rinnovo.
Scrivere i numeri: prezzi e formule di valutazione, termini per prelazione e gradimento, soglie di quorum, preavvisi, penali, floor del drag along, durata dei lock-up (max 2 anni per il blocco del recesso nelle srl).
Verificare la validità: mero gradimento e clausole leonine, patti oltre 5 anni, clausole compromissorie non conformi, limiti alla modifica dei diritti particolari; controllo notarile e iscrizione dello statuto; firma del patto da tutti i soci interessati con adesione dei futuri acquirenti.
Rivedere a ogni cambiamento (ingresso di investitori, uscita di un socio, crescita) e prima della scadenza dei patti; coordinare con i contratti di lavoro e di amministrazione dei soci operativi.

Due questioni ricorrenti nelle liti. La prima è la validità del drag along e delle clausole di uscita forzata: i tribunali delle imprese le ammettono quando garantiscono al socio trascinato un prezzo almeno pari a quello del recesso e una procedura trasparente, e le respingono quando servono a espropriare la minoranza a prezzo vile. La seconda è l'efficacia del patto violato: la delibera presa contro il patto resta valida, il socio inadempiente paga la penale e i danni, e solo lo statuto consente di bloccare l'iscrizione di un trasferimento non conforme; chi confonde i due piani scopre in giudizio che il patto non «tiene». Per il socio di minoranza senza clausole, restano i rimedi di legge descritti nella guida sulle tutele del socio di minoranza; per le controversie, il tribunale delle imprese o l'arbitrato societario.

Domande frequenti

Siamo tre soci al 40-30-30 e uno vuole vendere a un estraneo: come ci proteggiamo nello statuto?

Con una clausola di prelazione ben scritta e, se volete anche scegliere chi entra, con un gradimento a criteri oggettivi. Le quote di srl sono liberamente trasferibili salvo diversa previsione dell'atto costitutivo (art. 2469 c.c.), quindi senza clausola il socio può vendere a chi vuole. La prelazione impone di offrire prima agli altri soci alle stesse condizioni del terzo (prelazione propria) o a un prezzo determinato da un esperto (impropria, utile contro le offerte «gonfiate» o non in denaro), con termini per la comunicazione e per l'esercizio; il gradimento subordina il trasferimento al consenso di un organo o dei soci, ma se è «mero», cioè senza condizioni e limiti, il socio che non ottiene il consenso può recedere e farsi liquidare (art. 2469, c. 2), per cui conviene indicare i requisiti dell'acquirente. Si possono aggiungere il divieto di trasferimento per un periodo (lock-up, con il blocco del recesso fino a due anni), la clausola di continuazione per gli eredi e, nel patto parasociale, l'obbligo di consultarsi prima di vendere. Chi vuole la libertà di uscire negozia una put verso gli altri soci o una clausola di co-vendita. Tutto questo va nell'atto costitutivo, con atto notarile, perché vincoli anche i futuri soci e sia opponibile.

Un investitore entra con il 20% e chiede drag along, tag along e un posto nel consiglio: che cosa significa e che cosa rischio?

Sono clausole tipiche dei patti con investitori. Il drag along (trascinamento) consente al socio o ai soci che ricevono un'offerta per l'intera società di obbligare gli altri a vendere alle stesse condizioni: protegge chi vuole liquidare l'investimento e vale, per la giurisprudenza, se garantisce ai trascinati un prezzo non inferiore a quello che otterrebbero con il recesso ex art. 2473 c.c. (floor) e se la procedura è equa; il tag along (co-vendita) dà al socio di minoranza il diritto di vendere insieme alla maggioranza, alle stesse condizioni, quando questa cede il controllo: protegge lei se l'investitore o un altro socio vende. Il posto in consiglio si realizza con un diritto particolare del socio (art. 2468, c. 3, c.c., modificabile solo con il suo consenso) o con un patto di voto tra i soci per eleggerlo; la durata del patto di voto è al massimo di cinque anni (art. 2341-bis), rinnovabile. Il rischio è nella formulazione: un drag senza prezzo minimo, un veto dell'investitore su tutte le decisioni ordinarie, clausole di liquidation preference che assorbono il valore in caso di vendita, o anti-diluizione che le tolgono quote. Farsi assistere prima di firmare il term sheet è il momento giusto.

Siamo due soci al 50% e non siamo più d'accordo su nulla: la società è bloccata. Che cosa si può fare?

Se lo statuto non ha una clausola anti-stallo, le vie sono il negoziato, l'uscita di uno con la vendita all'altro (a un prezzo da concordare o da perizia), il recesso se ricorre una causa legale o statutaria, oppure lo scioglimento per impossibilità di funzionamento dell'assemblea (art. 2484, n. 3, c.c.), che distrugge valore. Per questo gli statuti delle società paritetiche dovrebbero prevedere: un meccanismo di sblocco (casting vote di un presidente indipendente, esperto o mediatore per le decisioni gestionali, arbitrato per quelle di merito) e una clausola di uscita forzata come la «roulette russa» o il «texas shoot-out», in cui un socio offre di comprare la quota dell'altro a un prezzo e l'altro può scegliere se vendere o comprare allo stesso prezzo, o la vendita congiunta a un terzo; sono clausole ritenute valide dalla giurisprudenza se il meccanismo è equilibrato. In mancanza, un patto parasociale successivo può introdurle se entrambi lo firmano. La guida sul conflitto tra soci e lo stallo descrive i rimedi giudiziali.

Il patto parasociale vale anche se un socio vende le quote a un terzo? E chi lo viola che cosa rischia?

No, il patto ha efficacia obbligatoria: vincola solo chi lo ha firmato, non la società né il terzo acquirente, e la delibera presa in violazione del patto è valida (a differenza della delibera contraria allo statuto, impugnabile). Per questo i patti prevedono l'obbligo di far aderire l'acquirente, la prelazione e le penali; chi viola il patto risponde dei danni e della penale pattuita, e il giudice può ordinare in via d'urgenza l'esecuzione di obblighi di fare quando possibile. Lo statuto invece «segue» la quota: il socio nuovo è vincolato e la società può rifiutare l'iscrizione di un trasferimento contrario alle clausole. La durata dei patti di voto, di blocco e di controllo è al massimo di cinque anni, con rinnovo espresso, e senza termine ciascuno recede con 180 giorni di preavviso (art. 2341-bis c.c.); nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio i patti vanno comunicati e dichiarati in assemblea (art. 2341-ter). Il consiglio pratico è di mettere nello statuto tutto ciò che deve vincolare chiunque e nel patto ciò che deve restare riservato o riguarda solo alcuni soci, coordinando le due fonti.

Fonti normative

I testi sono quelli vigenti su normattiva.it alla data di verifica della pagina.

Da leggere insieme

Costituire e gestire una societàLa srl: costituzione, capitale, statuto, amministrazioneAtto costitutivo e statuto, capitale e conferimenti, unipersonale, amministratori e soci, responsabilità limitata e limiti, sindaco e revisore, costi e adempimenti, srls e società di persone.
Soci e amministratoriLa cessione delle quote di srl: forma, prelazione, prezzo, garanzieLibera trasferibilità e limiti statutari (art. 2469: intrasferibilità, gradimento senza condizioni e recesso, prelazione, clausole di covendita e trascinamento), forma e pubblicità (art. 2470: scrittura autenticata dal notaio o atto con firma digitale depositato dal commercialista, art. 36, c. 1-bis, DL 112/2008; deposito entro 30 giorni; effetto verso la società dal deposito; conflitto tra acquirenti e iscrizione in buona fede; socio unico), responsabilità del cedente per i conferimenti non versati per 3 anni (art. 2472), quote in comproprietà (art. 2468), prezzo e valutazione (patrimonio netto rettificato, multipli, perizia), due diligence (bilanci, debiti fiscali e contributivi, contenziosi, contratti, garanzie prestate), contratto preliminare e caparra, dichiarazioni e garanzie del venditore con obblighi di indennizzo, prezzo differito ed earn-out, patto di non concorrenza e ruolo del socio-amministratore, cessione a un socio o a un terzo, fisco (imposta di registro fissa di 200 euro, esenzione IVA, plusvalenza con imposta sostitutiva del 26% per le persone fisiche, rideterminazione del costo con perizia e imposta sostitutiva del 21% entro il 30 novembre, nuovo TUIR dal 2027), quote di PMI su piattaforme di crowdfunding, pignoramento della quota (art. 2471).
Soci e amministratoriIl recesso del socio di srl: cause, procedura, liquidazione della quotaCause legali inderogabili e cause statutarie, società a tempo indeterminato e preavviso di 180 giorni (fino a un anno), quote intrasferibili o con gradimento senza limiti (art. 2469) e termine di 2 anni, direzione e coordinamento (art. 2497-quater), chi può recedere (soci che non hanno consentito), forma e termini della dichiarazione, valore della quota (patrimonio sociale a valore di mercato) e relazione giurata dell'esperto nominato dal tribunale, rimborso entro 180 giorni (acquisto dai soci o da un terzo, riserve disponibili, riduzione del capitale con opposizione dei creditori, liquidazione), revoca della delibera e scioglimento, esclusione per giusta causa (art. 2473-bis), fisco e prassi.
Soci e amministratoriLa responsabilità dell'amministratore di srlDoveri e diligenza, responsabilità solidale e dissenso, azione sociale promossa dal singolo socio e revoca cautelare, rinuncia e transazione, azione dei creditori (art. 2476, c. 6), danno diretto a soci e terzi, soci che decidono atti dannosi, assetti adeguati e rilevazione della crisi, perdita del capitale e gestione conservativa (artt. 2484-2486) con il criterio dei netti patrimoniali, curatore nella liquidazione giudiziale, amministratore di fatto, sindaco obbligatorio, prescrizione, polizza D&O.
Marchi, brevetti e concorrenzaIl tribunale delle imprese: competenze e procedimentiDove (art. 1 D.Lgs. 168/2003: sezioni presso tribunali e corti d'appello di Bari, Bologna, Catania, Firenze, Genova, Milano, Napoli, Palermo, Roma, Torino, Trieste, Venezia, poi in ogni capoluogo di regione e a Brescia e Bolzano; Torino per la Valle d'Aosta; giudici scelti per competenze specifiche, art. 2; presidente della sezione con i poteri del presidente del tribunale nelle materie di competenza, art. 5), quali cause (art. 3 c. 1: proprietà industriale ex art. 134 c.p.i. con esclusione delle azioni riservate al Tribunale unificato dei brevetti; diritto d'autore e diritti connessi; abuso di posizione dominante e intese ex art. 33 c. 2 L. 287/1990 e violazioni dell'antitrust europeo; azioni di classe ex titolo VIII-bis c.p.c.; azioni rappresentative dei consumatori ex parte V titolo II.1 cod. consumo; c. 2, per spa, sapa, srl, cooperative, società europee, stabili organizzazioni di società estere e società in direzione e coordinamento: rapporti societari in senso ampio, impugnazioni di delibere, azioni di responsabilità contro amministratori, sindaci, liquidatori, direttori generali, revisori, opposizioni dei creditori a riduzioni di capitale, fusioni e scissioni, trasferimenti di partecipazioni e ogni negozio sulle quote, patti parasociali, azioni dei creditori delle controllate contro le controllanti, rapporti di controllo e coordinamento, appalti pubblici di rilevanza comunitaria con società parti se c'è giurisdizione ordinaria; c. 3: cause connesse; restano fuori le società di persone, salvo connessione, i contratti tra imprese non societari, il lavoro, il recupero crediti ordinario, le procedure concorsuali che hanno il tribunale fallimentare), territorio (art. 4 c. 1: la sezione del capoluogo di regione in cui si trova l'ufficio giudiziario competente secondo le regole ordinarie; distretti per le sezioni non regionali; c. 1-bis: se è parte una società con sede all'estero, anche con sede secondaria in Italia, competenza inderogabile di nove sezioni: Bari, Cagliari, Catania, Genova, Milano, Napoli, Roma, Torino, Venezia con i rispettivi raggruppamenti di distretti; competenza funzionale inderogabile rilevabile anche d'ufficio nei limiti dell'art. 38 c.p.c., con translatio iudicii), il processo (collegio di tre giudici, art. 50-bis c.p.c.; rito ordinario post-Cartabia con le memorie integrate; cautelari con il presidente o il giudice designato: descrizione e sequestro in materia di proprietà industriale, inibitorie, sospensione delle delibere ex art. 2378 c.c.; consulenza tecnica frequente; mediazione obbligatoria per i contratti societari? no: la mediazione è obbligatoria per le materie dell'art. 5 D.Lgs. 28/2010, non per le cause societarie in generale; arbitrato societario ex artt. 838-bis ss. c.p.c. per gli statuti con clausola compromissoria; appello alla sezione specializzata della corte d'appello; contributo unificato raddoppiato, art. 13 c. 1-ter DPR 115/2002; tempi mediamente più rapidi dei tribunali ordinari nelle sedi maggiori), come si eccepisce l'incompetenza (nella comparsa di risposta a pena di decadenza per la competenza territoriale, mentre la ripartizione tra sezione specializzata e sezione ordinaria dello stesso tribunale è questione di distribuzione interna secondo la Cassazione, e diventa questione di competenza solo tra tribunali diversi; regolamento di competenza), i costi (contributo doppio: 86 euro fino a 1.100 euro di valore, 1.518 tra 52.000 e 260.000, 3.372 oltre 520.000, più l'aumento della metà in appello e il raddoppio per gli appelli respinti; compensi secondo i parametri; spese di CTU).