La recidiva: quando aumenta la pena

Le forme e gli aumenti

La recidiva è una circostanza aggravante inerente alla persona del colpevole: presuppone una condanna definitiva per un delitto non colposo, pronunciata prima della commissione del nuovo fatto, e un nuovo delitto non colposo. Restano fuori le contravvenzioni, i delitti colposi, le sentenze di proscioglimento e i reati dichiarati estinti; contano invece il patteggiamento e il decreto penale divenuti irrevocabili. Gli aumenti crescono per gradi: un terzo nella forma semplice; fino alla metà nella forma aggravata, quando il nuovo delitto è della stessa indole, è commesso nei cinque anni dalla condanna precedente o durante o dopo l'esecuzione della pena o mentre il condannato si sottrae volontariamente all'esecuzione; la metà quando concorrono più ipotesi aggravate; la metà o due terzi per il recidivo che commette un ulteriore delitto, secondo che la recidiva precedente fosse semplice o aggravata. I reati della stessa indole sono, secondo l'art. 101, quelli che violano la stessa disposizione o che, pur previsti da norme diverse, presentano per la natura dei fatti o per i motivi caratteri fondamentali comuni: la valutazione è sostanziale, e la giurisprudenza vi include, per esempio, furto e ricettazione o truffa e appropriazione indebita quando il modus operandi è omogeneo. Un limite generale chiude il sistema: in nessun caso l'aumento per la recidiva può superare il cumulo delle pene risultanti dalle condanne precedenti alla commissione del nuovo delitto (c. 6).

Facoltativa quasi sempre: che cosa deve motivare il giudice

La recidiva deve essere contestata dal pubblico ministero, di regola nel capo d'imputazione o in udienza, sulla base del certificato del casellario, e il giudice decide se applicarla. Dopo la sentenza 192/2007 della Corte costituzionale la regola è la facoltatività: il giudice non può limitarsi a constatare i precedenti, ma deve verificare in concreto se il nuovo episodio sia significativo di una maggiore colpevolezza e di una accresciuta pericolosità, considerando la natura dei reati, il tempo trascorso, la qualità delle condotte e il percorso di vita dell'imputato; se non lo ritiene, esclude la recidiva, che allora non produce nessun effetto, diretto o indiretto. L'obbligatorietà resta solo nel caso del comma 5, cioè per i delitti elencati dall'art. 407 c. 2 lett. a c.p.p., i più gravi, e la sentenza 185/2015 della Corte costituzionale ha dichiarato illegittima la norma nella parte in cui rendeva obbligatorio l'aumento anche per la recidiva semplice relativa a quei delitti, lasciandolo obbligatorio per le ipotesi del comma 2. La motivazione sulla recidiva è autonoma rispetto a quella sulla pena: il giudice che la ritiene deve spiegare perché, e l'omessa motivazione è un vizio deducibile in appello e in Cassazione. La recidiva esclusa o non contestata non incide né sulla pena né sugli effetti indiretti; quella ritenuta ma dichiarata subvalente nel bilanciamento produce comunque alcuni effetti, secondo la giurisprudenza, sui benefici penitenziari.

Gli effetti indiretti

Il punto più delicato è il bilanciamento: quando la recidiva reiterata è contestata e ritenuta, il divieto di prevalenza dell'art. 69 c. 4 può impedire che le attenuanti riducano davvero la pena, con effetti pesanti sui reati che hanno minimi elevati. La Corte costituzionale è intervenuta più volte dichiarando illegittimo il divieto in relazione a singole fattispecie, e la difesa ha interesse a verificare se per il reato contestato il divieto sia ancora operante. Anche la scelta del rito dipende dai calcoli: con la recidiva la pena base cresce e il patteggiamento può superare le soglie o perdere convenienza, mentre la messa alla prova e le pene sostitutive restano possibili entro i loro limiti.

Come si contesta

1. Verificare i presupposti: certificato del casellario aggiornato, definitività della condanna prima del nuovo fatto, natura dolosa del delitto precedente e di quello nuovo, eventuali estinzioni o riabilitazione.
2. Contestare la forma: la stessa indole va provata in concreto; i cinque anni si contano dalla condanna precedente; la commissione durante l'esecuzione richiede la prova.
3. Chiedere l'esclusione della recidiva facoltativa con argomenti concreti: tempo trascorso, occasionalità, diversità dei fatti, percorso di vita, lavoro, cure.
4. Lavorare sul bilanciamento: chiedere l'equivalenza o la prevalenza delle attenuanti e verificare se il divieto dell'art. 69 c. 4 sia stato rimosso per quel reato.
5. Controllare i calcoli: limite del cumulo (art. 99 c. 6), aumenti per la continuazione, effetti sui riti e sui benefici; impugnare l'omessa motivazione.

La recidiva non è automatica: si contesta, si motiva e si può escludere, e da essa dipendono più cose della sola pena. Il meccanismo generale delle circostanze è nella pagina su attenuanti e aggravanti; le conseguenze accessorie della condanna nella pagina sulle pene accessorie; le alternative al processo e al carcere nelle pagine sulla messa alla prova e sulle pene sostitutive; i benefici che la recidiva rende più difficili nella pagina sui permessi premio.