Quando il socio risponde dei debiti della società

La regola e il suo prezzo

La responsabilità limitata è il motivo per cui si costituisce una società di capitali: il patrimonio della società è separato da quello dei soci, i creditori sociali possono contare solo sul primo e il socio rischia quanto ha conferito. Il creditore personale del socio, a sua volta, può pignorare la quota (art. 2471) ma non i beni sociali. Il prezzo di questa separazione sono le regole sul capitale e sulla pubblicità, la cui violazione fa cadere lo schermo. La prima eccezione riguarda la società unipersonale: se l'intera partecipazione è di una sola persona e i conferimenti non sono stati integralmente eseguiti secondo l'art. 2464, o non è stata attuata la pubblicità dell'unico socio nel registro delle imprese (art. 2470), in caso di insolvenza quel socio risponde illimitatamente per le obbligazioni sorte nel periodo di unipersonalità; la stessa regola vale per la spa (art. 2325 c. 2). La seconda è il comma 8 dell'art. 2476: sono solidalmente responsabili con gli amministratori i soci che hanno intenzionalmente deciso o autorizzato il compimento di atti dannosi per la società, per i soci o per i terzi. È la norma che colpisce il socio dominante che impone operazioni pregiudizievoli restando formalmente fuori dall'amministrazione; richiede la prova dell'intenzionalità e del nesso con il danno. La terza opera dopo la fine: cancellata la società, i creditori insoddisfatti possono agire contro i soci fino alla concorrenza delle somme da questi riscosse in base al bilancio finale di liquidazione, e contro i liquidatori se il mancato pagamento è dipeso da loro colpa (art. 2495); le Sezioni Unite (6070/2013) hanno inquadrato il fenomeno come successione dei soci nei rapporti della società estinta. Si aggiungono la postergazione dei finanziamenti dei soci, con l'obbligo di restituire i rimborsi ricevuti nell'anno anteriore all'apertura della liquidazione giudiziale (art. 2467 e art. 164 CCII), e la responsabilità della capogruppo e di chi ha preso parte o tratto beneficio dal fatto lesivo nella direzione e coordinamento (art. 2497).

Le società di persone: il contrario

Nelle società di persone la responsabilità personale è la regola e la quota conta solo nei rapporti interni per il regresso: il creditore che ha un titolo contro la società lo esegue sui beni dei soci dopo aver constatato l'incapienza del patrimonio sociale. Il socio che paga ha regresso verso gli altri in proporzione alle quote.

Le vie che i creditori usano davvero

Nella pratica la maggior parte delle responsabilità personali dei soci di srl non nasce dal codice ma dalla firma: fideiussioni bancarie, spesso omnibus e illimitate, garanzie sui leasing e sui contratti di fornitura, avalli su cambiali, lettere di patronage impegnative. Sono obbligazioni proprie del socio, che restano anche dopo la cessione della quota, e si estinguono solo con la liberazione da parte del creditore: chi vende una partecipazione deve chiedere espressamente lo svincolo delle garanzie. La seconda via è la qualificazione dei ruoli: il socio che gestisce di fatto è amministratore di fatto e risponde come tale verso la società e i creditori, con le azioni di responsabilità e, nelle procedure, con le azioni del curatore e i reati fallimentari; il socio che opera con altri all'esterno di una società di capitali può essere ritenuto socio di una società di fatto o occulta, con estensione della liquidazione giudiziale. La terza è la confusione dei patrimoni: prelievi personali, beni sociali usati come propri, pagamenti incrociati tra società dello stesso gruppo alimentano le azioni di responsabilità e le revocatorie, e possono portare alla estensione della procedura. Sul fronte fiscale l'art. 36 DPR 602/1973 prevede una responsabilità propria dei liquidatori che non pagano le imposte con le attività della liquidazione, degli amministratori che compiono operazioni di liquidazione di fatto e dei soci che hanno ricevuto denaro o beni sociali negli ultimi due periodi d'imposta precedenti la liquidazione, nei limiti del valore ricevuto; per contributi e retribuzioni dei dipendenti negli appalti vale la solidarietà dell'art. 29 D.Lgs. 276/2003, che colpisce però committente e appaltatore, non i soci in quanto tali.

Che cosa fare

1. Identificare la fonte della pretesa: contratto o garanzia firmata, norma di legge, azione di responsabilità, pretesa fiscale; ciascuna ha presupposti e prescrizioni diverse.
2. Nelle società di persone: opporre il beneficio di escussione, verificare la data del debito rispetto a ingresso o uscita, controllare l'iscrizione nel registro delle imprese.
3. Nella srl: contestare i presupposti dell'art. 2462 c. 2 (conferimenti e pubblicità), l'intenzionalità richiesta dall'art. 2476 c. 8, l'ammontare delle somme riscosse ex art. 2495.
4. Prevenire: versare integralmente i conferimenti, iscrivere il socio unico, tenere separati i patrimoni, evitare prelievi e operazioni con parti correlate non documentate, chiedere lo svincolo delle garanzie quando si cede la quota.
5. In crisi: attivare per tempo gli strumenti di regolazione, perché l'insolvenza è il momento in cui tutte le eccezioni alla responsabilità limitata diventano operative.

La responsabilità limitata protegge chi rispetta le regole del capitale e della separazione, e non protegge chi firma garanzie o gestisce la società come cosa propria. Le regole di funzionamento sono nella pagina sulla srl; la responsabilità illimitata nelle società personali nella pagina su snc e sas; i doveri di chi amministra nella pagina sulla responsabilità dell'amministratore; i prestiti dei soci nella pagina sui finanziamenti dei soci; la garanzia che vanifica lo schermo nella pagina sulla fideiussione.