Quando l'amministratore risponde penalmente: prestanome e deleghe

In breve

Amministratore di fatto: chi gestisce davvero risponde come l'amministratore formale.
Prestanome: risponde della contabilità e, se consapevole, anche delle distrazioni.
Consiglieri senza deleghe: rispondono se ignorano segnali chiari di illeciti.
Delega di funzioni: valida solo con requisiti precisi; resta l'obbligo di vigilanza.
Società: può rispondere anche lei per i reati commessi nel suo interesse.

Chi risponde: di diritto, di fatto, prestanome

Art. 2639, c. 1, c.c.

«Per i reati previsti dal presente titolo al soggetto formalmente investito della qualifica o titolare della funzione prevista dalla legge civile è equiparato sia chi è tenuto a svolgere la stessa funzione, diversamente qualificata, sia chi esercita in modo continuativo e significativo i poteri tipici inerenti alla qualifica o alla funzione.»

Figura	Quando risponde	Fonte
Amministratore di fatto	Come quello di diritto, anche per i reati fallimentari e per inerzia	Art. 2639 c.c.; Cass. 2514/2023; 39535/2012
Prestanome, bancarotta documentale	Per l'obbligo personale di tenere le scritture, se consapevole del loro stato	Cass. 28007/2004; 44293/2005
Prestanome, distrazioni	Solo con generica consapevolezza delle condotte dell'amministratore effettivo	Cass. 7208/2006
Consigliere senza deleghe	Se ignora segnali chiari e specifici, accettando il rischio	Art. 40 c.p.; Cass. 9736/2009
Delegato alla sicurezza	Al posto del datore, se la delega rispetta i requisiti di legge	Art. 16 D.Lgs. 81/2008

Il fondamento della responsabilità per omissione è l'art. 40, c. 2, c.p.: non impedire un evento che si ha l'obbligo giuridico di impedire equivale a cagionarlo, e gli amministratori hanno per legge doveri di controllo sulla gestione (art. 2392 c.c.). In caso di liquidazione giudiziale, le pene della bancarotta fraudolenta si applicano ad amministratori, direttori generali, sindaci e liquidatori (art. 329 CCII); si veda anche la bancarotta semplice.

Reati tributari, società e difesa

Per l'omesso versamento dell'IVA e delle ritenute risponde di regola chi ha la rappresentanza della società alla scadenza del termine di versamento, oltre all'amministratore di fatto (si veda la guida ai reati tributari). Per alcuni reati tributari, come la dichiarazione fraudolenta, e per molti altri reati può essere chiamata a rispondere anche la società (si veda la responsabilità degli enti). Sul piano civile restano le azioni di responsabilità verso la società, i soci e i creditori (si vedano le pagine sulla responsabilità dell'amministratore di srl e sulla responsabilità nella crisi).

Non accettare cariche senza poter controllare davvero la gestione.
Pretendere informazioni periodiche e per iscritto sulla contabilità.
Documentare il dissenso nei verbali quando si notano irregolarità.
Formalizzare le deleghe con tutti i requisiti di legge.
Dimettersi e segnalare se gli illeciti proseguono.

Domande frequenti

Sono amministratore solo di nome: che cosa rischio?

Più di quanto si pensi. Il prestanome risponde della bancarotta documentale, perché la tenuta delle scritture contabili è un suo obbligo personale (Cass. 28007/2004), anche se serve la prova della consapevolezza dello stato delle scritture (Cass. 44293/2005). Per le distrazioni compiute dall'amministratore effettivo risponde se ne aveva almeno una generica consapevolezza e non le ha impedite, mentre la sola accettazione della carica non basta (Cass. 7208/2006). Restano in ogni caso le responsabilità civili verso la società e i creditori.

Chi è l'amministratore di fatto?

È chi, senza una nomina formale, esercita in modo continuativo e significativo i poteri tipici dell'amministratore (art. 2639 c.c.): non occorre che li eserciti tutti, basta un'attività di gestione non episodica, anche in singoli settori, che mostri il suo inserimento stabile nella direzione della società (Cass. 2514/2023). Ha gli stessi doveri dell'amministratore di diritto e risponde anche dei reati fallimentari (Cass. 39535/2012).

Il consigliere senza deleghe risponde dei reati degli amministratori delegati?

Può rispondere per non averli impediti (art. 40, c. 2, c.p.), ma per la Cassazione serve che abbia percepito segnali chiari e specifici dell'illecito e abbia volontariamente omesso di intervenire, accettandone almeno il rischio (Cass. 9736/2009). Sul piano civile gli amministratori rispondono se, conoscendo fatti pregiudizievoli, non hanno fatto quanto potevano per impedirli o attenuarne le conseguenze (art. 2392 c.c.).

Delegare le funzioni mi mette al riparo?

Solo se la delega è fatta bene. In materia di sicurezza sul lavoro deve risultare da atto scritto con data certa, essere conferita a una persona competente con i poteri e l'autonomia di spesa necessari, essere accettata per iscritto e resa pubblica; anche così resta l'obbligo di vigilare sul delegato, che si considera assolto con un modello di verifica e controllo efficacemente attuato (art. 16 D.Lgs. 81/2008).

Fonti normative

I testi sono quelli vigenti su normattiva.it alla data di verifica della pagina.

Da leggere insieme

Reati societari e fallimentariLa bancarotta fraudolenta (art. 322 Codice della crisi)La bancarotta fraudolenta: patrimoniale e documentale 3-10 anni, preferenziale 1-5, amministratori e sindaci (art. 329), sentenza di liquidazione come condizione.
Reati societari e fallimentariLa bancarotta semplice (art. 323 Codice della crisi)Spese eccessive, operazioni imprudenti, dissesto aggravato, contabilità irregolare: 6 mesi-2 anni anche per colpa, amministratori (art. 330), esenzioni, tenuità.
Reati tributariL'omesso versamento dell'IVA (art. 10-ter D.Lgs. 74/2000)Il reato di omesso versamento IVA dopo il 2024: soglia 250.000 euro, consumazione al 31 dicembre dell'anno successivo, rateazione che esclude.
Reati tributariL'omesso versamento di ritenute certificate (art. 10-bis D.Lgs. 74/2000)Da 6 mesi a 2 anni sopra 150.000 euro, termine al 31 dicembre dell'anno dopo, niente reato in rateazione (D.Lgs. 87/2024), crisi di liquidità, amministratore subentrato.
Reati societari e fallimentariLa responsabilità «penale» delle società (D.Lgs. 231/2001)Società imputata per i reati di amministratori e dipendenti: interesse o vantaggio, modello 231, sanzioni pecuniarie e interdittive, cautelari, difensore dell'ente.
Soci e amministratoriLa responsabilità dell'amministratore di srlQuando l'amministratore di srl risponde col proprio patrimonio (art. 2476 c.c.): azione del socio, azione dei creditori, danno diretto, perdita del capitale.
Crisi d'impresa e liquidazione giudizialeGli amministratori nella crisi: obblighi, responsabilità, azione del curatoreDoveri degli amministratori nella crisi: assetti e attivazione (art. 2086 c.c.), perdite oltre un terzo, gestione conservativa (art. 2486), azione del curatore.
Reati tributariI reati tributari (D.Lgs. 74/2000): mappa, soglie, peneTutti i reati tributari in tabella: fatture false, infedele oltre 100.000, omessa oltre 50.000, IVA oltre 250.000, ritenute oltre 150.000; pagamento che estingue.