La negoziazione assistita dagli avvocati

Quando è obbligatoria

Due sono le materie obbligatorie: il risarcimento dei danni da circolazione di veicoli e natanti, qualunque sia l'importo, e le domande di pagamento di somme fino a 50.000 euro «a qualsiasi titolo», che coprono gran parte del contenzioso quotidiano (fatture, canoni, restituzioni, risarcimenti contrattuali), salvo che la materia rientri nella mediazione obbligatoria dell'art. 5 c. 1-bis D.Lgs. 28/2010 (condominio, diritti reali, divisione, successioni, patti di famiglia, locazione, comodato, affitto d'azienda, risarcimento da responsabilità medica e da diffamazione a mezzo stampa, contratti assicurativi, bancari e finanziari, associazione in partecipazione, consorzio, franchising, opera, rete, somministrazione, società di persone, subfornitura), dove si fa la mediazione e non la negoziazione. Le esclusioni sono precise: i contratti tra professionisti e consumatori, i procedimenti per ingiunzione compresa l'opposizione, la consulenza tecnica preventiva conciliativa, le opposizioni e gli incidenti dell'esecuzione, i procedimenti in camera di consiglio, l'azione civile nel processo penale e le cause in cui la parte può stare in giudizio senza avvocato (art. 3 c. 3 e 7); i sistemi di risoluzione stragiudiziale del codice delle assicurazioni sostituiscono la negoziazione per i sinistri. L'improcedibilità va eccepita dal convenuto o rilevata dal giudice entro la prima udienza, altrimenti si sana; se la negoziazione manca, il giudice assegna quindici giorni per l'invito e rinvia; se è in corso, rinvia dopo la scadenza del termine. La condizione si considera avverata quando l'invito non riceve adesione o è rifiutato entro trenta giorni dalla ricezione, oppure quando scade il termine della convenzione senza accordo (c. 2). L'obbligo non impedisce i provvedimenti urgenti e cautelari né la trascrizione della domanda giudiziale (c. 4). Il decreto ingiuntivo resta la scorciatoia più usata per i crediti documentati: è escluso dall'obbligo e l'opposizione non lo fa rinascere.

Come si svolge

L'invito è l'atto che conta di più, perché produce da solo gli effetti sostanziali: dalla sua comunicazione la prescrizione è interrotta come se fosse stata proposta la domanda giudiziale e la decadenza è impedita per una sola volta; se poi l'invito è rifiutato o non accettato nei trenta giorni, o la negoziazione finisce senza accordo, la domanda giudiziale va proposta entro lo stesso termine di decadenza che ricomincia a decorrere da quel momento (art. 8), regola da tenere presente per i termini brevi come quelli delle impugnazioni delle delibere o delle garanzie. La convenzione deve essere firmata da tutte le parti con i rispettivi avvocati, che certificano le sottoscrizioni sotto la propria responsabilità; le pubbliche amministrazioni la affidano alla propria avvocatura (art. 2 c. 1-bis). Gli avvocati che partecipano non possono essere nominati arbitri nella stessa controversia e rispondono disciplinarmente della violazione della lealtà e della riservatezza (art. 9 c. 4-bis). L'accordo ha natura contrattuale, quindi è impugnabile per i vizi del consenso, ma non dall'avvocato che lo ha redatto; se contiene un trasferimento immobiliare, un notaio autentica le firme per la trascrizione (art. 5 c. 3). Le dichiarazioni dei terzi e le confessioni stragiudiziali introdotte dalla riforma Cartabia sono lo strumento nuovo: consentono di fissare i fatti quando i ricordi sono freschi, di misurare la solidità della causa prima di iniziarla e di portare in giudizio un documento che fa piena prova di ciò che gli avvocati attestano avvenuto in loro presenza, fermo il potere del giudice di sentire l'informatore come testimone. Nelle controversie di lavoro la negoziazione è facoltativa ma conveniente, perché l'accordo raggiunto con gli avvocati, ed eventualmente con i consulenti del lavoro, è inoppugnabile come le conciliazioni in sede protetta, a condizione di trasmetterlo entro dieci giorni a una commissione di certificazione (art. 2-ter); per separazione e divorzio l'art. 6 prevede una procedura propria con il controllo del procuratore della Repubblica.

Come usarla bene

1. Verificare la materia: mediazione obbligatoria, negoziazione obbligatoria o nessuna delle due; per i crediti documentati valutare prima il decreto ingiuntivo.
2. Scrivere l'invito completo: oggetto, somma, avvertimento dell'art. 4, firma certificata, invio con prova di ricezione; segnare la data per prescrizione e decadenza.
3. Nella convenzione prevedere le dichiarazioni di terzi e della controparte, la modalità telematica e un termine realistico; scambiare i documenti.
4. Redigere l'accordo con il valore, le modalità di pagamento, le garanzie e la clausola di rinuncia alle azioni; verificare la conformità alle norme imperative; notaio se c'è un immobile.
5. Se fallisce: dichiarazione di mancato accordo, causa entro i termini, e uso in giudizio del rifiuto ingiustificato per spese e responsabilità aggravata.

La negoziazione assistita non è una formalità da esaurire con una lettera: usata bene fissa i fatti, interrompe i termini e produce un titolo esecutivo senza processo. Le differenze con gli altri strumenti sono nella pagina su mediazione, negoziazione, arbitrato e conciliazione; le materie della mediazione obbligatoria e la procedura per la famiglia nella pagina sulla negoziazione assistita per separazione e divorzio.